ООО Стюартс Лигал

Сказка про то, как субсидиарная ответственность бизнес назад в 90-е перенесет

2 недели назад
641

В 2000х годах каждый серьезный уважающий себя бизнесмен должен был владеть маленьким или не очень банком, или его друзья должны были владеть таким банком, ну или при самом плохом раскладе – друзья друзей. Близкое окружение такого бизнесмена – несменяемый состав правления банка или члены совета директоров, тут кому как повезло. Банк привлекал денежные средства вкладчиков, выдавал кредиты, и все у банка было хорошо. А потом у всех банков появился друг, задачей которого была защита банков от разного рода неприятностей и финансовых проблем и злых духов. Друг проявлял чрезмерную опеку и заботу, пока не задушил своими стараниями большую часть банков. Друга этого звали – Агентство по страхованию вкладов (АСВ).

По данным АСВ[1] на дату написания данной колонки, 28 мая 2019 года, ликвидировано 317 банков, 363 банка находится в процессе ликвидации. Если у ликвидируемого банка недостаточно конкурсной массы для удовлетворения требования кредиторов, арбитражный управляющий идет с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц, то есть членов правления и членов совета директоров или любых иных лиц, имеющих право давать для компании обязательные указания. Таким образом, лица, привлекшиеся к субсидиарной ответственности, должны погасить имеющуюся перед кредиторами задолженность из собственных средств. 

 

К субсидиарной ответственности могут быть привлечены не только банкиры ликвидируемых банков, но и собственники компаний, директор, бухгалтер, скрытые бенефициары, за действия, повлекшие причинение убытков компании. У вас номинальный директор, а вы на Арубе? Cприскорбием сообщаем, что институт номинальных директоров мертв. Если номинальный директор не скажет, кто фактически является директором, он сам будет привлечен к субсидиарной ответственности. Вряд ли найдутся номиналы, желающие отвечать по чужим долгам.

 

764 заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности из 1496 было удовлетворено судами за первое полугодие 2018 года по данным Судебного департамента Верховного суда РФ.[2]

 

Субсидиарная ответственность – новый спасательный круг для кредиторов. У субсидиарной ответственности нет пределов: оплате подлежат все непогашенные долги компании перед кредиторами. Для арбитражных управляющих субсидиарная ответственность – прекрасный способ заработка, так как вознаграждение рассчитывается от размера взысканных сумм.

 

Возникает вопрос, как спасти свое имущество, если обстоятельства сложились так, что лицо попало под действия АСВ или других не менее активных представителей, прокалывающих корпоративную вуаль[3] экскаваторным ковшом.

 

Личное банкротство

 

Не работает. Данный институт не прекращает субсидиарную ответственность.

 

Брачный договор

 

Брачный договор, по которому супруги отойдут от режима совместной собственности, на этапе привлечения к субсидиарной ответственности заключать нет смысла: во-первых, о его заключении нужно уведомлять кредиторов, в противном случае, должник не имеет права ссылаться на заключенный брачный договор, а кредитор в ответ потребует соблюсти принцип соразмерности долей имущества. 

 

Во-вторых, Верховный суд в постановлении в 2018 году в постановлении № 48 «О некоторых вопросах, связанных с особенностями формирования и распределения конкурсной массы в делах о банкротстве граждан» вежливо нам разъяснил, что кредитор не связан условиями брачного договора и изменением режима имущества супругов по нему, если долги перед кредитором возникли до даты заключения брачного договора [4].  

 

Вывод - используйте американский подход в данном вопросе, то есть документы о разводе и брачный договор должны быть готовы еще до вашего желания получить печать в паспорт от женщины в гобеленовом костюме.

  

Раздел имущества через суд 

 

Эта дверь тоже закрыта: «Если в судебном порядке осуществлены раздел имущества, определение долей супругов в общем имуществе, финансовый управляющий, кредиторы должника вправе обжаловать в общем установленном процессуальным законодательством порядке соответствующий судебный акт в части раздела имущества, определения долей при условии, что этим судебным актом нарушены их права и законные интересы»[5].

 

Трасты. Фонды 

 

Наиболее работающий вариант. Траст представляет собой сделку, которая заключается между учредителем траста (settlor) и трастовым управляющим (trustee), в соответствии с которой учредитель траста передает активы в трастовое управление, а трастовый управляющий осуществляет управление такими активами в интересах третьих лиц – бенефициаров. Учредитель траста также может входить в число бенефициаров. Траст не является юридическим лицом, по сути представляет собой договор. Юридически активы принадлежат трастовому управляющему, который отвечает за их сохранность и управление, в конечном итоге – бенефициарам. В российском законодательстве аналогов такому инструменту не имеется. 

Фонд представляет собой юридическое лицо, в котором нет акционера, которое создается с определенной целью (семейной, благотворительной). Семейные фонды создаются с целью аккумулирования и сохранения имущества, а также обеспечения комфортной передачи семейного имущества следующим поколениям. Конструкция фонда по своей сути очень напоминает конструкцию траста: у Фонда имеется учредитель (settlor), который передает активы фонду и, как правило, утрачивает права распоряжения в отношении таких активов. Фонд управляется специализированным органом – советом фонда (Foundation Council). Фонд становится исключительным собственником активов, которые также планируются и управляются в интересах третьих лиц – бенефициаров. Как и в случае с трастом, учредитель фонда может входить в круг бенефициаров. Права бенефициаров обыкновенно сводятся к праву на получение выплат из имущества, составляющего фонд, и не могут касаться вопросов управления фондом и распоряжения его активами.

D&O policy

Так как называемый полис страхования ответственности директоров, акционеров и бенефициаров. Страхуются расходы, которые связаны с предъявлением требований к должностным лицам компании от акционеров, сотрудников, клиентов, государственных органов и третьих лиц за неверные действия в управлении компанией. В отношении директоров и акционеров страхуется риск убытков ввиду плохого качество принимаемых решений или отсутствие осмотрительности, неполного раскрытия информации в финансовой̆ отчетности, инвестиционных декларациях и проспектах эмиссии, проведение закупок без тендеров и тд.

Полис не работает в случае возбуждения уголовного дела.

 

И да, не забудьте исключить условие о суброгации (переход к страховщику, выплатившему страховое возмещение, права требовать компенсацию с лица, ответственного за ущерб).  

 

Послесловие 

 

Мы сидим в одном из московских ресторанов с видом на белый дом с одним из сильнейших ученых-цивилистов нашего времени. Висящий в воздухе запах безысходности, смешанный с запахом российского бри, расплавившегося на тончайшей пицце от улыбчивого итальянского повара, и неработающий в третий раз терминал ресторана, заставляет моего собеседника озвучить интересную мысль: “Знаешь, Лена, единственный совет, который я даю сейчас своим клиентам как и двадцать лет назад - ни за какую зарплату и дивиденды не входить ни в какие правления, советы директоров и не возглавлять компании. Все на салфетке». 

  


[1]https://www.asv.org.ru/liquidation/

[2]http://www.cdep.ru

[3]Доктрина «снятия корпоративной вуали» или, как ее еще называют, «прокалывания корпоративного покрова» позволяет возлагать ответственность по обязательствам корпорации на ее акционеров, в том числе обращать взыскание по долгам юридического лица на активы физических лиц - бенефициаров

 

[4]Постановление Пленума Верховного суда от 25.12.2018 № 48 «О некоторыхвопросах, связанных с особенностями формирования и распределения конкурсной массы в делах о банкротстве граждан»

 

[5]Постановление Пленума Верховного суда от 25.12.2018 № 48 «О некоторых вопросах, связанных с особенностями формирования и распределения конкурсной массы в делах о банкротстве граждан»

Автор

Стюарт Елена Владимировна

image

Профиль
Изменить информацию о себе
Компании
Изменить информацию о компаниях и спецпредложениях
Подарки партнеров
Скидки на сервисы для бизнеса
Москва
Алтайский край
Амурская обл
Архангельская обл
Астраханская обл
Белгородская обл
Брянская обл
Владимирская обл
Волгоградская обл
Вологодская обл
Воронежская обл
Еврейская АО
Забайкальский край
Ивановская обл
Иркутская обл
Кабардино-Балкарская респ
Калининградская обл
Калужская обл
Камчатский край
Карачаево-Черкесская респ
Кемеровская обл
Кировская обл
Костромская обл
Краснодарский край
Красноярский край
Курганская обл
Курская обл
Ленинградская обл
Липецкая обл
Московская обл
Мурманская обл
Нижегородская обл
Новгородская обл
Новосибирская обл
Омская обл
Оренбургская обл
Орловская обл
Пензенская обл
Пермский край
Приморский край
Псковская обл
Респ Адыгея
Респ Алтай
Респ Башкортостан
Респ Бурятия
Респ Дагестан
Респ Карелия
Респ Коми
Респ Марий Эл
Респ Мордовия
Респ Саха
Респ Северная Осетия - Алания
Респ Татарстан
Респ Тыва (Тува)
Респ Хакасия
Ростовская обл
Рязанская обл
Самарская обл
Саратовская обл
Сахалинская обл
Свердловская обл
Смоленская обл
Ставропольский край
Тамбовская обл
Тверская обл
Томская обл
Тульская обл
Тюменская обл
Удмуртская Респ
Ульяновская обл
Хабаровский край
Ханты-Мансийский АО
Челябинская обл
Чеченская респ
Чувашская респ
Ямало-Ненецкий АО
Ярославская обл
Ваш город Москва?
Да